{"id":539,"date":"2019-10-07T15:29:01","date_gmt":"2019-10-07T14:29:01","guid":{"rendered":"https:\/\/notarcomitato.com\/triest-2016-4-dr-sebastian-franck\/"},"modified":"2019-10-07T15:35:24","modified_gmt":"2019-10-07T14:35:24","slug":"triest-2016-4-dr-sebastian-franck","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/notarcomitato.com\/it\/triest-2016-4-dr-sebastian-franck\/","title":{"rendered":"(Triest 2016\/4) Dr. Sebastian Franck"},"content":{"rendered":"\n<p><strong>41. CONVEGNO<\/strong><\/p>\n\n\n\n<p><strong><em>del Comitato Italo &#8211; Austriaco del Notariato<\/em><\/strong><\/p>\n\n\n\n<p><em>Trieste, 16 &#8211; 17 Settembre 2016<\/em><\/p>\n\n\n\n<p><strong><em>\u201cObblighi di forma e riconoscimento di atti esteri<\/em><\/strong><\/p>\n\n\n\n<p><strong><em>GERMANIA<\/em><\/strong><\/p>\n\n\n\n<p><strong><em>Relatore:&nbsp;<\/em><\/strong><strong>Dr. Sebastian Franck<\/strong>,<\/p>\n\n\n\n<p>Notaio in Lauingen (distretto di Dillingen sul Danubio)<\/p>\n\n\n\n<p><strong>I &#8211; Il concetto di atto autentico \/&nbsp;<em>Urkunde<\/em>&nbsp;e attivit\u00e0 che compie il notaio<\/strong><\/p>\n\n\n\n<p><strong><em>1. Qual \u00e8 la definizione di \u201cstrumento autentico\u201d nel vostro ordinamento?<\/em><\/strong><\/p>\n\n\n\n<p>Vale qui il &#8220;<em>Beurkundungsgesetz<\/em>&#8221; (\u00a7 1 BeurkG &#8211; Legge sulla rogazione di atti pubblici) sia per la ricezione che per l&#8217;archiviazione degli atti pubblici da parte del Notaio. Questa disposizioni sono la base procedurale per il notaio, e per questa loro funzione rappresentano quello che il Codice di Procedura Civile (ZPO &#8211; ZivilProzessOrdnung) \u00e8 per il Giudice.<\/p>\n\n\n\n<p>Il concetto di atto pubblico come atto autentico viene definita al \u00a7 415 c. 1 ZPO. Un documento \u00e8 atto pubblico autentico se viene ricevuto<\/p>\n\n\n\n<p>\u00b7&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp; da una persona dotata di pubblica credibilit\u00e0 (\u00f6ffentlichem Glauben)<\/p>\n\n\n\n<p>\u00b7&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp; nell&#8217;ambito delle sue competenze professionali<\/p>\n\n\n\n<p>\u00b7&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp; secondo le forme prescritte.<\/p>\n\n\n\n<p>Carattere fondamentale di un atto pubblico \u00e8 la sua forza probatoria: esso infatti concede vera e fidata prova di quanto indicato \/ descritto nell&#8217;atto stesso.<\/p>\n\n\n\n<p><strong><em>2. Qual \u00e8 il ruolo del notaio nel ricever un atto autentico (Beurkundung)?<\/em><\/strong><\/p>\n\n\n\n<p>I \u00a7\u00a7 1, 20 e ssgg. BnotO (<strong>B<\/strong>undes<strong>not<\/strong>ariats<strong>O<\/strong>rdnung) definiscono la figura professionale del notaio quale persona rogante e generalmente responsabile per la redazione di atti pubblici. Le forme procedurali vengono poi regolate dal BeurkG.<\/p>\n\n\n\n<p>In generale, accanto al notaio, per la ricezione ufficiale di atti pubblici sono competenti solo i funzionari consolari (\u00a7 2 KonsG &#8211; KonsularGesetz). Altre persone rivestono questo ruolo solo per determinati ambiti. Ad esempio, nell&#8217;ambito del trasferimento immobiliare, risultano importanti il &#8220;<em>Ratsschreiber<\/em><a href=\"http:\/\/kunden.as2.at\/158\/?m=2&amp;sub_id=134&amp;page=1&amp;nid=9387#_ftn1\">[1]<\/a>&#8221; per il Baden e Wurttemberg, mentre in Assia e Renania-Palatinato il presidente del Tribunale o simili persone con competenza di autenticazione. (\u00a7 63&nbsp;<em>BeurkG<\/em>). Per quanto riguarda il Diritto di Famiglia, gli Uffici per i Minori (<em>Jugendamt<\/em>) possono ricevere (con strumento autentico) dichiarazioni di paternit\u00e0 o di accettazione di obbligazioni alimentari nei confronti di figli minori.<\/p>\n\n\n\n<p>Ricevere un atto significa procedere in un percorso formale che conduce alla produzione di un atto pubblico \/ strumento autentico, Il notaio da forma e definisce questo percorso. La procedura viene avviata da una richiesta ufficiale (<em>rogatio<\/em>). Pertanto alla base dell&#8217;attivit\u00e0 del notaio non sta un contratto (accordo obbligazionario), bens\u00ec un rapporto legale di diritto pubblico. Riguardo alla procedura, non sussistono obblighi o legami di tipo autoritario (gerarchico) per i partecipanti, ad eccezione del \u00a7 53 BeurkG che dispone l&#8217;obbligo di immediata presentazione dell&#8217;atto ai Registri, Ufficio Tavolare o Tribunale competente.<\/p>\n\n\n\n<p>Il notaio non solo ha la responsabilit\u00e0 ed il compito della rogazione \/ ricezione dell&#8217;atto, bens\u00ec anche di assistenza e supporto in relazione alla accortezza legale e giuridica, (\u00a7\u00a7 da 20 a 24&nbsp;<em>BNotO<\/em>&nbsp;&#8211;&nbsp;<em>Ordinamento notarile Tedesco<\/em>), fra cui ad esempio ricade tutta l&#8217;attivit\u00e0 di esecuzione del negozio.<\/p>\n\n\n\n<p><strong><em>3. Il vostro ordinamento prevede anche l\u2019autentica di sottoscrizioni?<\/em><\/strong><\/p>\n\n\n\n<p>Quando il diritto sostanziale parla di &#8220;atto notarile (<em>notarieller Beurkundung<\/em>) richiede un atto in forma scritta (verbalizzata) ai sensi del \u00a7 8 e ssgg. BeurkG oppure \u00a7 36 BeurkG. Invece, in una atto privato autenticato (ai sensi dei \u00a7\u00a7 39 ssgg. BeurkG) le dichiarazioni finalizzanti un negozio giuridico vengono fissate, come dice il nome, in una scrittura privata (atto privato), su cui in seguito il notaio appone una clausola di autentificazione, che a sua volta rappresenta un atto pubblico, in cui il notaio certifica che le sottoscrizioni (firme apposte) realmente sono della persona determinata. Pertanto la scrittura autenticata privata non rappresenta di per s\u00e9 un atto pubblico ai sensi del \u00a7 415 ZPO, ma solo l&#8217;apposizione della formula \u00e8 considerata atto pubblico (atto autentico). Infatti solo quest&#8217;ultima certifica la conoscenza del notaio, ovvero esclusivamente all&#8217;azione che egli va a certificare (autentica di firma, o eventualmente di copia di contratto). Il contratto concluso deriva da un accordo fra privati e quindi \u00e8 e rimane un atto privato, e questa circostanza non pu\u00f2 essere modificata, neppure dal notaio.<\/p>\n\n\n\n<p>L&#8217;autentica di firma ha come unico scopo di confermare (forza probatoria) che una determinata persona ha effettivamente e personalmente posto la sua firma.<\/p>\n\n\n\n<p><strong><em>4. Qual \u00e8 in tal caso il ruolo del notaio?<\/em><\/strong><\/p>\n\n\n\n<p>In questa situazione la funzione e ruolo del notaio si limita a testimoniare (certificare) la &#8220;verit\u00e0&#8221; della firma. Il contenuto dell&#8217;accordo, che la firma va a perfezionare, non ricade sotto la responsabilit\u00e0 del notaio. Per questa le dichiarazioni che vengono cos\u00ec sottoscritte devono lasciar chiaramente riconoscere quello che \u00e8 il loro contenuto e quali sono i principi fondamentali della sua comprensione.<\/p>\n\n\n\n<p>La scrittura privata completata da una firma autenticata, pur rimanendo atto privato (dichiarazione di privati), diviene una dichiarazione pubblicamente autenticata, proprio data la sua forma scritta e la sottoscrizione effettuata in presenza di notaio, che ne certifica la verit\u00e0.<\/p>\n\n\n\n<p>Per quanto riguarda i contenuti, il notaio ne deve prendere conoscenza al fine di effettuare una verifica secondo \u00a7 40 Abs. 2 BeurkG, ovvero di controllare se &#8211; visti i contenuti &#8211; egli si possa astenere dall&#8217;esercizio delle sue funzioni.<\/p>\n\n\n\n<p>Se invece il notaio contribuisce alla redazione testuale dell&#8217;atto privato, allora qui si devono applicare gli stessi doveri di verifica ed informazione applicati nella rogazione di dichiarazioni di volont\u00e0. Se la bozza non \u00e8 stata redatta dallo stesso notaio che \u00e8 chiamato a farne l&#8217;autentica, in teoria \u00e8 sufficiente richiamarsi alla verifica ai sensi del suddetto \u00a7 40 c. 2 BeurkG per motivare una ricusa.<\/p>\n\n\n\n<p>Generalmente per\u00f2 limitarsi a ci\u00f2 non sarebbe adeguato all&#8217;immagine professionale del notaio diffusa fra la popolazione. Quindi, se ad esempio un &#8220;beneficiario\/Altenteiler&#8221;<a href=\"http:\/\/kunden.as2.at\/158\/?m=2&amp;sub_id=134&amp;page=1&amp;nid=9387#_ftn2\">[2]<\/a>&nbsp;vuole sottoscrivere una autorizzazione a depennare il suo obbligo a prestazioni in natura (Leibgeding), allora sar\u00e0 necessaria in ogni caso adeguata informazione sulle conseguenze giuridiche di tale atto, e sulle sue motivazioni (riuncia semplice, rinuncia solo alle sicurezze reali), e sul fatto che una copia autenticata verr\u00e0 fatta pervenire all&#8217;autorit\u00e0 competente (in questo caso lo sportello &#8220;imposta su donazioni&#8221; dell&#8217;intendenza di finanza). Comunque in tutti questi casi ci appare sensato provvedere ad opera di informazione legale (anche per garantire la conservazione delle prove, a futura memoria), inserendo tale informazione o gi\u00e0 nel testo della scrittura o almeno nella clausola di autenticazione.<\/p>\n\n\n\n<p><strong><em>5. Qual \u00e8 l\u2019efficacia probatoria di un atto autentico e di una scrittura privata autenticata?<\/em><\/strong><\/p>\n\n\n\n<p>L&#8217;atto pubblico ha come sua caratteristica fondamentale quella della sua forza probatoria per tutta la procedura dell&#8217;atto.<\/p>\n\n\n\n<p>Nell&#8217;atto autenticato invece, come indicato sopra, si finalizza esclusivamente la prova che una determinata persona ha effettivamente apposto la sua vera firma.<\/p>\n\n\n\n<p><strong><em>6. Il vostro ordinamento prevede lo strumento dell\u2019atto autentico informatico (elektronische Urkunde)?<\/em><\/strong><\/p>\n\n\n\n<p>La comunicazione elettronica con i Pubblici Registri \u00e8 stata introdotta il 1-1-2007, grazie alla Direttiva 58\/2003 UE. In tale contesto, e con l&#8217;introduzione di un Registro Economico (delle Imprese) elettronico, vige la legge cosiddetta delle Comunicazioni in ambito di Giustizia (<em>Justizkommunikationsgesetz<\/em>) che in combinazione con il \u00a7 39a BeurkG introduce la cosiddetta &#8220;clausola autentificatoria per documenti elettronici&#8221;, e quindi la produzione di &#8220;copie elettroniche autenticate&#8221; anche per documenti su supporto cartaceo; mentre il \u00a7 42 Abs. 4 BeurkG regola la produzione su supporto cartaceo di documenti sottoscritti da qualificata firma elettronica. A tale scopo sono stati studiati ed introdotti strumenti informatici (programmi SigNotar und XNotar) a disposizione della professione notarile. Quindi, per poter produrre un &#8220;documento elettronico&#8221; \u00e8 necessario essere titolari di una qualificata firma elettronica che funge da certificazione della qualifica e del potere notarile (cosiddetto &#8220;Attributszertificak&#8221;). La scheda necessaria viene distribuita dal Consiglio Federale Notarile (BundesNotariatsKammer &#8211; BNotK).<\/p>\n\n\n\n<p>Sin dal 1\u00b0 Aprile del 2006 ogni notaio, ai sensi del \u00a7 15 c. 3 BnotO ha dovuto procurarsi la strumentazione tecnica necessaria per la produzione di certificazioni elettroniche.<\/p>\n\n\n\n<p>L&#8217;utilizzo della scheda certificata insieme al PIN sostituiscono la firma autografa ed il sigillo notarile. Tale strumento non pu\u00f2 e non deve essere lasciato all&#8217;utilizzo di terzi (n\u00e9 dipendenti n\u00e9 supplenti o sostituti). Infatti lasciar utilizzare questo strumento virtuale da terzi corrisponderebbe a concedere &#8220;firma e sigillo in bianco&#8221;, al libero utilizzo di personale o terzi. Contravvenire a tale divieto ha rilevanza penale, ed inoltre comporta severe conseguenze disciplinari (destituzione dalla carica)<\/p>\n\n\n\n<p>La modernizzazione degli uffici del territorio (Uffici Tavolari) con l&#8217;introduzione anche per essi della comunicazione elettronica aumenter\u00e0 in proporzione anche il peso di tale tipo di comunicazione fra il notaio e le autorit\u00e0 di giustizia ed amministrative.<\/p>\n\n\n\n<hr class=\"wp-block-separator\"\/>\n\n\n\n<p><a href=\"http:\/\/kunden.as2.at\/158\/?m=2&amp;sub_id=134&amp;page=1&amp;nid=9387#_ftnref1\">[1]<\/a>&nbsp;(N.d.T.)&nbsp;<strong>Ratsschreiber<\/strong>&nbsp;&#8211;&nbsp;<em>che si pu\u00f2 tradurre con &#8220;Segretario della Dieta \/del Consiglio&#8221; &#8211; designa un funzionario comunale addetto alle procedure del Registro Tavolare, e come tale competente per gli atti pubblici in questo settore. Non ha competenza per autenticare firme (Handschreiben<\/em>).<\/p>\n\n\n\n<p><a href=\"http:\/\/kunden.as2.at\/158\/?m=2&amp;sub_id=134&amp;page=1&amp;nid=9387#_ftnref2\">[2]<\/a>&nbsp;<em>N.d.T.: qui viene fatto riferimento alla figura giuridica del &#8220;<strong>Altenteiler<\/strong>&#8221; e del &#8220;<strong>Leibgedinge \/ Leibzuch<\/strong>&#8220;, in cui soprattutto in occasione di trasferimento di beni agricoli, il beneficiario della cessione del bene si impegna ad una prestazione assisten-ziale (in natura, ad es. beni alimentari, o diritto di abitazione, o obbligo di assistenza personale) a favore del cedente.<\/em><\/p>\n\n\n\n<p><strong>II.&nbsp;<\/strong><strong>La funzione dell\u2019atto autentico<\/strong><\/p>\n\n\n\n<p><strong><em>1. Per quali atti \u00e8 richiesta la forma autentica e per quali motivi?<\/em><\/strong><\/p>\n\n\n\n<p>La necessit\u00e0 od obbligo di forma autentica viene regolata dal diritto sostanziale: la norme pi\u00f9 importanti sono \u00a7 311b BGB (in caso di trasferimento immobiliare o patrimoniale), \u00a7 1410 BGB (patti matrimoniali), \u00a7 1585 c BGB (accordi per alimenti in caso di divorzio)), \u00a7 2232 BGB (testamento pubblico), \u00a7 2276 BGB (patti successori), \u00a7 2296 BGB (recesso da patto successorio), \u00a7 2348 BGB (rinuncia a diritto successorio e\/o legittima), \u00a7 15 GmbHG (trasferimento di quote societarie \/ d&#8217;impres) e \u00a7 794 ZPO (Produzione di titolo esecutivo).<\/p>\n\n\n\n<p>Le motivazioni del legislatore per tale obbligatoriet\u00e0 formale sono in fondo sempre le stesse: garanzia delle prove, tutela contro atti precipitosi e funzione di assistenza e consulenza.<\/p>\n\n\n\n<p><strong><em>2. Per quali atti \u00e8 richiesta la forma dell\u2019autentica delle sottoscrizioni?<\/em><\/strong><\/p>\n\n\n\n<p>L&#8217;autentica delle sottoscrizioni viene richiesta in una molteplicit\u00e0 di disposizioni. A titolo esemplificativo indichiamo \u00a7\u00a7 1154, 1192 BGB (cessione di debito ipotecario), \u00a7 1945 BGB (rinuncia all&#8217;eredit\u00e0), \u00a7 1955 BGB (ricorso contro accettazione o rinuncia ad eredit\u00e0), \u00a7 29 GBO (autorizzazione a trascrizioni a fini tavolari \/ immobiliari), \u00a7 12 HGB (iscrizione al Registro Economico \/ delle Imprese).<\/p>\n\n\n\n<p>A livello dogmatico ci si assicura con questo atto di autenticazione che effettivamente la firma o anche la paraffa apposta ad un documento effettivamente siano della persona indicata. Ci\u00f2 \u00e8 possibile in due modi: o l&#8217;apposizione della firma in presenza del notaio, oppure la dichiarazione ufficiale (riconoscimento) data dal sottoscrittore di aver apposto personalmente tale firma\/paraffa. Il fine primario della autentica \u00e8 la facilitazione dell&#8217;attivit\u00e0 dei tribunali competenti nel caso di controllo di identit\u00e0 o legittimit\u00e0 in caso di dichiarazioni di volont\u00e0.<\/p>\n\n\n\n<p><strong><em>3. Qual \u00e8 in particolare la forma prevista per donazioni, atti immobiliari, patti successori se ammessi, convenzioni matrimoniali, atti societari?<\/em><\/strong><\/p>\n\n\n\n<p>La donazione necessita di atto notarile (\u00a7 518 c. 1 BGB) anche se gi\u00e0 il \u00a7 518 c. 2 BGB concede che, in caso di difetti di forma, l&#8217;effettiva realizzazione della prestazione promessa sani il difetto formale. &nbsp;<\/p>\n\n\n\n<p>Anche il patto successorio necessita di atto notarile (\u00a7 2276 c. 1 BGB), a differenza del testamento congiunto (fra coniugi), il quale pu\u00f2 essere redatto anche con scrittura privata.<\/p>\n\n\n\n<p>Egualmente atto notarile \u00e8 richiesto per un patto coniugale (relativi al regime patrimoniale dei coniugi) ai sensi del \u00a7 1410 BGB, e per i contratti immobiliari (\u00a7 311b c. 1 BGB).<\/p>\n\n\n\n<p>Per quanto riguarda le costituzioni societarie bisogna fare una differenziazione: per costituire una GmbH (s.r.l.) sar\u00e0 necessario un atto notarile (\u00a7 2 GmbHG), esattamente come per una societ\u00e0 per azioni. Le societ\u00e0 di persone (in particolare &#8220;offene Handelsgesellschaft&#8221; \/ s.n.c. e in accomandita) sono in linea di massima esenti da obblighi formali, ma &#8211; per diventare efficace la loro costituzione deve essere iscritta al Registro economico\/delle Imprese, e l&#8217;istanza per tale iscrizione deve ottenere autentica notarile (\u00a7 12 HGB).<\/p>\n\n\n\n<p><strong><em>4. Qual \u00e8 la forma prevista per procure, ratifiche, contratti preliminari. E\u2019 richiesta la medesima forma come il contratto al quale si riferiscono?<\/em><\/strong><\/p>\n\n\n\n<p>\u00a7 167 c. 2 BGB dispone che una procura non necessita della stessa forma che \u00e8 richiesta per l&#8217;atto al quale si riferisce. Ci\u00f2 significa che anche per (ad esempio) contratti immobiliari \u00e8 sufficiente una procura privata (n\u00e9 rogata n\u00e9 autenticata da notaio). Un&#8217;eccezione a questo principio generale \u00e8 data nel caso che la procura anticipi di fatto il negozio giuridico. Ci\u00f2 accade ad esempio nel caso una procura venga concessa in forma irrevocabile. Ricordiamo inoltre che nel settore immobiliare, per l&#8217;esecuzione dell&#8217;atto giuridico o del negozio, \u00e8 necessaria la trascrizione o iscrizione al Registro Tavolare. A tale proposito il \u00a7 29 GBO dispone che una trascrizione al Registro Tavolare potr\u00e0 essere effettuata solo se la relativa autorizzazione (e in questa \u00e8 inclusa la procura) possa venir provata con documento pubblicamente autenticato. Quindi la semplice procura privata nelle transazioni immobiliari non \u00e8 sufficiente, in pratica, a rendere efficace il contratto (iscrizione tavolare), ma solo alla sua sottoscrizione.<\/p>\n\n\n\n<p>In deroga a quanto indicato al \u00a7 167 c. 2 BGB, le disposizioni speciali richiedono in casi particolari &#8211; come ad esempio l&#8217;istituzione di gmbh\/srl (\u00a7 2 Abs. 2 GmbHG) &#8211; un atto dispositivo rogato in forma notarile.<\/p>\n\n\n\n<p>Anche per le ratifiche il \u00a7 182 c. 2 BGB dispone che esse &#8211; come la procura &#8211; non siano vincolate da forma. Ma per la loro efficacia rimandiamo a quanto detto per la procura.<\/p>\n\n\n\n<p>Diversamente per i contratti preliminari in campo immobiliare valgono le stesse disposizioni formali che per il contratto definitivo (atto pubblico notarile), in particolare se una delle parti gi\u00e0 nel preliminare ha assunto l&#8217;obbligo legale del trasferimento dell&#8217;immobile.<\/p>\n\n\n\n<p><strong><em>5. Per gli atti societari: oltre all\u2019intervento notarile \u00e8 richiesta qualche altra forma di controllo od omologa?<\/em><\/strong><\/p>\n\n\n\n<p>Per tutta una serie di attivit\u00e0 le leggi richiedono una autorizzazione pubblica, ad esempio Ordinamento sulle Attivit\u00e0 Artigiane (<em>Handwerksordnung<\/em>), la legge sui locali di ristorazione (<em>Gastst\u00e4ttengesetz<\/em>) la legge sugli istituti di credito (<em>Kreditwesengesetz<\/em>), quella sul trasporto di persone (<em>Personenbef\u00f6rderungsgesetz<\/em>), il \u00a7 34c Disposizioni della piccola impresa (<em>Gewerbeordnung<\/em>) in relazione a committenti edilizi e mediatori.<\/p>\n\n\n\n<p>La sussistenza delle necessarie autorizzazioni formali per\u00f2 non viene pi\u00f9 verificata nel caso della costituzione di GmbH, al fine di sveltire le procedure. Se per\u00f2 la definitiva autorizzazione viene negata, si pu\u00f2 procedere allo scioglimento della societ\u00e0 (\u00a7 61 GmbHG).<\/p>\n\n\n\n<p><strong>III.&nbsp;<\/strong><strong>L\u2019esecuzione dell\u2019atto notarile<\/strong><\/p>\n\n\n\n<p><strong><em>1. Quali compiti ha il notaio per l\u2019esecuzione di un atto notarile\/una scrittura privata autenticata (qual \u00e8 l\u2019attivit\u00e0 che il notaio deve compiere dopo aver ricevuto un atto pubblico o autenticato una scrittura privata?)<\/em><\/strong><\/p>\n\n\n\n<p>Se le dichiarazioni di volont\u00e0 &#8211; che poi dovranno obbligatoriamente (per ottenere efficacia) essere presentate ad un registro tavolare o delle imprese &#8211; sono state espresse a mezzo atto pubblico notarile, allora il notaio \u00e8 anche obbligato alla loro esecuzione (\u00a7 53 BeurkG). Si tratta questo di un obbligo legato alla sua funzione ufficiale. Invece altre attivit\u00e0 collegate, quali ad esempio l&#8217;ottenimento di autorizzazioni, iscrizioni in altri registri (diversi da quello tavolare o delle imprese), non sono per lui un obbligo. In tal modo un notaio non \u00e8 assolutamente obbligato a presentare la richiesta di certificato ereditario o una dichiarazione di rinuncia all&#8217;eredit\u00e0, o una istanza di adozione ai relativi tribunali competenti, n\u00e9 tantomeno pubblicazioni di matrimonio all&#8217;ufficio anagrafe. Sussiste invece sempre il dovere del notaio di istruire e informare esaurientemente le parti coinvolte riguardo alle procedure e ai passi necessari, affinch\u00e9 l&#8217;atto possa ottenere efficacia legale.<\/p>\n\n\n\n<p>Un obbligo all&#8217;esecuzione dell&#8217;atto sussiste solo nel caso di cosiddetta maturit\u00e0 (o capacit\u00e0) esecutiva (&#8220;<em>Vollzugsreife<\/em>&#8220;), ovvero quando tutte le prerogative e le condizioni formali e sostanziali dell&#8217;atto siano date e quindi consentano al notaio la sua facile esecuzione. Il notaio per\u00f2 non ha alcun obbligo riguardo l&#8217;ottenimento di queste prerogative o delle condizioni: egli quindi non ha n\u00e9 l&#8217;obbligo n\u00e9 il compito di richiedere e ottenere tutte quelle autorizzazioni (pubbliche e private), o quelle certificazioni su privilegi di prelazioni, o nulla osta fiscali, o altro ancora, in quanto questo risulta compito esclusivo delle parti. Entro l&#8217;ambito delle sue funzioni e consulenza\/assistenza il notaio si potr\u00e0 procurare la documentazione necessaria ad ottenere la suddetta &#8220;maturit\u00e0&#8221; dell&#8217;atto. Ma per far questo ha bisogno di esplicito incarico e mandato di esecuzione delle parti. Una volta raggiunto lo stato di capacit\u00e0 esecutiva, allora il notaio presenter\u00e0 la documentazione al tribunale o al registro competente, tavolare o delle imprese. Il notaio assolve correttamente questo dovere se vi provveder\u00e0, di regola, entro 10 giorni lavorativi. Un momento di grande lavoro e stress in studio non esime il notaio dal regolare assolvimento del suo dovere entro i termini. In caso di procedure particolarmente urgenti (ad esempio in procedure tavolari una istanza per una annotazione a rango per alienazione) questo lasso di tempo viene abbreviato, e si considerano termini fra 2 e 3 giorni quali doverosi.<\/p>\n\n\n\n<p>Naturalmente le parti potranno anche &#8211; unanimemente &#8211; incaricare il notaio di non presentare immediatamente l&#8217;incartamento ai registri. Ci\u00f2 si verifica soprattutto in casi in cui &#8211; per compravendite immobiliari ovvero di terreni &#8211; la richiesta di trascrizione proprietaria \u00e8 possibile solo a completo pagamento del prezzo convenuto. Se una solo delle parti richiede questo &#8220;ritardo&#8221;, il notaio non lo terr\u00e0 in considerazione, anche nel caso in cui tale parte prospetti inefficacia del negozio (ad esempio con ricorso o recesso), a meno che il notaio stesso non intraveda una grossa probabilit\u00e0 che ci\u00f2 possa veramente avvenire.<\/p>\n\n\n\n<p>Il notaio inoltre potr\u00e0 essere obbligato a interrompere l&#8217;esecuzione dell&#8217;atto, nel caso sussista la chiara probabilit\u00e0 che con tale esecuzione le iscrizioni nei registri siano scorrette o illegittime o illegali. &nbsp;Ci\u00f2 si verifica, in particolare, nel caso in cui il notaio si renda conto che sussiste una contravvenzione a regole cogenti riguardanti la procedura di ricevimento dell&#8217;atto, o che una delle parti al momento della sottoscrizione fosse molto probabilmente incapace al negozio. Ma in questi casi non \u00e8 sufficiente il mero dubbio.<\/p>\n\n\n\n<p><strong>IV.&nbsp;<\/strong><strong>Lo strumento autentico e l\u2019esecuzione forzata<\/strong><\/p>\n\n\n\n<p><strong><em>1. A quali condizioni l\u2019atto notarile pu\u00f2 formare titolo esecutivo?<\/em><\/strong><\/p>\n\n\n\n<p>Un atto notarile pu\u00f2 essere titolo esecutivo se l&#8217;atto si riferisce alla rivendicazione di un diritto, per cui \u00e8 accessibile anche una regolamentazione simile, non per\u00f2 se \u00e8 stato redatto semplicemente quale dichiarazione di volont\u00e0, e non se esso \u00e8 parte di un rapporto di locazione per fini residenziali; ed inoltre il debitore &#8211; in relazione alla rivendicazione indicata nell&#8217;atto &#8211; si \u00e8 assoggettato gi\u00e0 nell&#8217;atto stesso ad una esecuzione forzata immediata (\u00a7 794 c. 1 No. 5 ZPO).<\/p>\n\n\n\n<p>La dichiarazione di assoggettamento del debitore deve essere ricevuta come atto notarile. Infatti essa \u00e8 una dichiarazione procedurale unilaterale, e la presenza del creditore o una sua dichiarazione di accettazione non sono necessari. La dichiarazione di assoggettamento non ha alcun influsso sulla situazione giuridica sostanziale, essa quindi \u00e8 indipendente dalla dichiarazione sostanziale (atto) in relazione a cui viene fatta (ad esempio debito del prezzo d&#8217;acquisto, di un prestito o mutuo, ecc.)<\/p>\n\n\n\n<p>La rivendicazione deve essere definita in modo sufficientemente chiaro, ovvero per l&#8217;organo esecutivo deve essere chiaro quale sia la richiesta che il creditore pu\u00f2 avanzare. In caso di diritti a ricevere pagamenti ad esempio, la somma dovuta dovr\u00e0 essere definita nel suo ammontare (ed eventuali interessi moratori dovranno essere indicati nella quota e nelle loro date di inizio contabile, eventualmente facendo riferimento alle disposizioni vigenti in merito. Se una rivendicazione in denaro viene garantita (nel suo valore) da un suo vincolo all&#8217;indice dei prezzi al consumo, le disposizioni vengono assolte in modo sufficiente. Nel caso di vindicazione di beni, o obbligo di sgombero (locazione), il bene dovuto o l&#8217;immobile da sgomberare devono essere precisamente identificabili.<\/p>\n\n\n\n<p><strong><em>2. La scrittura privata autenticata pu\u00f2 formare titolo esecutivo?<\/em><\/strong><\/p>\n\n\n\n<p>La dichiarazione di assoggettamento del debitore deve essere un verbale notarile, ai sensi dei \u00a7\u00a7 8 e ssgg. BeurG. Ne consegue che la semplice scrittura privata, anche se autenticata, non pu\u00f2 formare titolo esecutivo.<\/p>\n\n\n\n<p><strong>3.&nbsp;<\/strong><strong><em>Come avviene il rilascio di copia esecutiva?<\/em><\/strong><\/p>\n\n\n\n<p>L&#8217;organo preposto al rilascio di una clausola esecutoria \u00e8 lo stesso notaio presso cui \u00e8 archiviato l&#8217;atto. Una copia esecutiva di un atto viene rilasciata solo su esplicita richiesta, nella quale devono essere indicati i fatti e le prove motivanti. La richiesta pu\u00f2 essere presentata anche da un procuratore o persona autorizzata, intendendo con questi anche un dipendente (dell&#8217;impresa), un familiare maggiorenne, persone con diritto di accesso alla magistratura<a href=\"http:\/\/kunden.as2.at\/158\/?m=2&amp;sub_id=134&amp;page=1&amp;nid=9387#_ftn1\">[1]<\/a>&nbsp;o altri coinvolti nella procedura (per esempio anche il debitore stesso). Il mandato \/ la procura necessitano della forma scritta, ma se la richiesta viene fatta da un avvocato o da un notaio non \u00e8 necessaria la verifica formale del mandato.<\/p>\n\n\n\n<p>Una volta che una valida richiesta al rilascio della copia esecutiva sia stata presentata, il notaio andr\u00e0 a verificare se si \u00e8 &#8220;perfezionata&#8221; la rivendicazione all&#8217;esecuzione (forzata). Se tale condizione dipende dal verificarsi da determinati fatti, allora la clausola esecutoria potr\u00e0 essere emessa solo quando tale fatto, ovvero il suo verificarsi viene comprovato da un documento con forza probatoria (con autentica pubblica). Prima di rilasciare la copia esecutiva andr\u00e0 annotato sull&#8217;atto originale a quale delle parti e in quale momento (data) tale copia \u00e8 stata rilasciata. Se il diritto rivendicato \u00e8 divisibile, la clausola potr\u00e0 venir emessa anche per una quota di esso (ad esempio per somme in denaro, facilmente divisibili).<\/p>\n\n\n\n<p>A differenze delle copie conformi di un atto, una copia esecutiva pu\u00f2 essere rilasciata una volta soltanto. Nel caso si riceva dichiarazione che la copia esecutiva \u00e8 andata distrutta o persa, allora potr\u00e0 esserne rilasciata un&#8217;ulteriore copia. In questo caso andr\u00e0 ascoltato anche il debitore, ed il creditore, che dichiara la perdita del documento, dovr\u00e0 essere credibile.<\/p>\n\n\n\n<p><strong><em>4. A quali condizioni un titolo estero pu\u00f2 formare titolo esecutivo?<\/em><\/strong><\/p>\n\n\n\n<p>Il legislatore Europeo ha messo in atto una riforma del diritto esecutivo europeo in materia civile e commerciale (cosiddetto Regolamento di Bruxelles, no. 44\/2001), grazie alla nuova versione, entrata in vigore il 10-01-2015 (Regolamento 1215\/2012). I criteri per l&#8217;esecuzione sono stati di molto semplificati, soprattutto grazie alla completa abolizione della procedura di exequatur: nello Stato in cui l&#8217;esecuzione deve essere messa in atto non \u00e8 pi\u00f9 necessaria alcuna (ulteriore) procedura formale di riconoscimento, nessuna ulteriore dichiarazione o decreto esecutivo e neppure una verifica della legittimit\u00e0 dei contenuti. Oggi (in relazione alle decisioni giudiziarie o sentenze) \u00e8 sufficiente una certificazione ai sensi dell&#8217;Art. 53 del nuovo Regolamento, la quale confermi che l&#8217;atto ha raggiunto maturit\u00e0 esecutiva. L&#8217;Art. 58 c. 1 capoverso 2 dispone inoltre che le suddette regole siano applicabili per analogia anche agli atti pubblici. Inoltre l&#8217;Art. 60 precisa che<\/p>\n\n\n\n<p>&#8220;<em>l\u2019autorit\u00e0 competente o giurisdizionale dello Stato Membro d\u2019origine rilascia, su istanza di qualsiasi parte interessata, un attestato, utilizzando il modulo di cui all\u2019Allegato II, contenente una sintesi dell\u2019obbligazione esecutiva registrata nell\u2019atto pubblico o nella transazione giudiziaria<\/em>&#8220;<\/p>\n\n\n\n<p>Ad implementazione di tutto ci\u00f2 il legislatore tedesco ha integrato il suo Codice di Procedura Civile (ZPO) con i \u00a7\u00a7 1110 e ssgg. In particolare \u00a7 1110 ZPO dichiara che per il rilascio delle attestazioni, di cui agli artt. 53 e 60 del Regolamento, siano incaricati e autorizzati i notai, se gi\u00e0 ad essi spetta la competenza di rilasciare una copia esecutiva. E \u00a7 1111 ZPO precisa che tali attestazioni, ai sensi degli artt. 53 e 60 del Regolamento possano essere emesse anche senza interpellare il debitore, e che una copia allo stesso venga notificata d&#8217;ufficio. Opinione comune \u00e8 che in tali casi non sia necessario integrare suddetto attestato con la &#8220;clausola di esecuzione&#8221;.<\/p>\n\n\n\n<p><strong>V.&nbsp;<\/strong><strong>Atti da e per l\u2019estero<\/strong><\/p>\n\n\n\n<p><strong><em>1. Quali sono i compiti che il notaio ha in caso sia chiamato a ricevere un atto con riferimenti esteri ovvero un atto da far valere all\u2019estero?<\/em><\/strong><\/p>\n\n\n\n<p>Il notaio, nella sua concreta attivit\u00e0 di ricezione degli atti, si deve limitare al suo ambito territoriale di competenza. A livello dei contenuti per\u00f2 non ha limiti, potr\u00e0 ricevere atti in cui la parti siano tedesche o estere o su immobili siti al di fuori del suo distretto. Pertanto si pu\u00f2 generalmente dire che il notaio tedesco, grazie alla suo &#8220;ambito di competenza internazionale&#8221;, su richiesta delle parti potr\u00e0 anche erigere atti su immobili siti all&#8217;estero o societ\u00e0 estere. Poich\u00e9 per\u00f2 non sempre un atto pubblico notarile tedesco obbligatoriamente viene riconosciuto dagli ordinamenti esteri, sar\u00e0 consigliabile &#8211; di regola &#8211; astenersi da una tale attivit\u00e0, in quanto il notaio generalmente non \u00e8 a conoscenza delle disposizioni estere riguardo a forma, criteri di autorizzazione o disposizioni ed obblighi fiscali. Spesso \u00e8 pi\u00f9 opportuno e pertinente emettere un mandato o una procura.<\/p>\n\n\n\n<p>Generalmente per poter utilizzare un atto pubblico notarile all&#8217;estero \u00e8 necessaria una sua &#8220;legalizzazione&#8221;, ovvero la certificazione di autenticit\u00e0 da parte della Rappresentanza Diplomatica dello Stato in cui esso verr\u00e0 presentato. Prima della legalizzazione avviene una autenticazione reciproca da parte dei relativi presidenti dei Tribunali. Nella maggior parte degli Stati con rapporti legali e politici regolari \u00e8 sufficiente invece la cosiddetta &#8220;Apostille&#8221; (Convenzione dell&#8217;Aja 1961). Inoltre sussistono anche accordi bilaterali (in particolare con Austria ed Italia) che rendono totalmente obsoleti sia la legalizzazione che l&#8217;apostille. In ogni caso \u00e8 consigliabile far redigere il testo dell&#8217;atto (o anche delle procure) nel Paese in cui lo si voglia presentare. In tal caso si pu\u00f2 essere pi\u00f9 sicuri che questo, rispondendo alle disposizioni formali e legali del posto, sia legalmente efficace.<\/p>\n\n\n\n<p><strong><em>2. In che misura e a quali condizioni possono trovar riconoscimento atti esteri?<\/em><\/strong><\/p>\n\n\n\n<p>Sar\u00e0 il notaio ad andare a verificare se e come un atto autentico estero pu\u00f2 essere applicato in Germania. Le questioni per la verifica della sua efficacia sono:<\/p>\n\n\n\n<p>a) l&#8217;atto estero risponde e soddisfa i criteri formali richiesti dal diritto tedesco per il negozio giuridico a cui si riferisce?<\/p>\n\n\n\n<p>b) l&#8217;atto estero \u00e8 riconoscibile come &#8220;atto pubblico&#8221; ai sensi del \u00a7 415 ZPO e quindi anche utilizzabile per procedure tavolari, nell&#8217;ambito del \u00a7 29 GBO?<\/p>\n\n\n\n<p>c) l&#8217;autenticit\u00e0 dell&#8217;atto estero \u00e8 provata?<\/p>\n\n\n\n<p>Per questo ultimo punto si verificheranno l&#8217;autenticit\u00e0 della firma, la qualit\u00e0 legale e legittimit\u00e0 del firmatario ovvero della parte agente nell&#8217;atto, e l&#8217;autenticit\u00e0 di sigillo o timbro (dell&#8217;organo emittente). Un documento legalizzato da sede consolare tedesca fa gi\u00e0 fede di autenticit\u00e0.<\/p>\n\n\n\n<p>A verifica della validit\u00e0 forma del negozio documentato dall&#8217;atto si dovr\u00e0 fare riferimento all&#8217; Art. 11 EGBGB (Legge introduttiva al BGB), secondo il quale il diritto che regola il negozio (<em>Gesch\u00e4ftsstatut<\/em>) e quello che regola la competenza territoriale (<em>Ortsstatut<\/em>) sono di ugual grado. Deroga a ci\u00f2 si trova solo nel comma 4, in relazione a diritti reali su un immobile o sul suo uso: in tal caso prioritarie sono del disposizioni dello Stato in cui il bene (immobile) \u00e8 sito. Non ricadono per\u00f2 in tale deroga i negozi di compravendita immobiliare. Su un immobile sito in Germania si pu\u00f2 concludere valido ed efficace contratto di compravendita, con impegno obbligazionario, anche sulla base di diritto sostanziale e disposizioni formali di ordinamento estero. Nella pratica si verifica spesso l&#8217;utilizzo di procure, dichiarazioni autorizzative e di consenso o documenti provanti diritto di rappresentanza redatti ed emessi all&#8217;estero.<\/p>\n\n\n\n<p><strong><em>3. Come avviene l\u2019esecuzione di atti ricevuti all\u2019estero?<\/em><\/strong><\/p>\n\n\n\n<p>Atti ricevuti all&#8217;estero vengono eseguiti soprattutto in relazione a procedure tavolari e presso i registri pubblici. Gli articoli \u00a7 29 GBO, in riferimento alle procedure tavolari, e \u00a7 12 HGB per il registro delle imprese, definiscono che solo autentiche di firma estere che siano paritetiche con le procedure tedesche di autentica di firma possono surrogare a queste ultime. In Germania il diritto tavolare e dei registri vede spesso un problema nel fatto che frequentemente le formulazioni di autentica estere non rispondono completamente ai criteri previsti dal \u00a7 39 e ssgg. BeurG, in particolare quelle provenienti da paesi di Common Law, ma anche dalla Francia o dal Belgio non indicano esplicitamente i dati personali (di riconoscimento) del firmatario. Sicuramente non vengono riconosciute autentiche di firma, se la procedura dello Stato estero dichiara come sufficiente un riconoscimento &#8220;telefonico&#8221;, o un semplice confronto con una firma apposta precedentemente.<\/p>\n\n\n\n<p>Fondamentale per poter eseguire l&#8217;atto estero \u00e8 la prova dell&#8217;esistenza e dell&#8217;estensione dei poteri di rappresentanza in caso di societ\u00e0 estere. Qui differenziamo la procedura tavolare da quella presso il registro delle imprese:<\/p>\n\n\n\n<p>a) per le procedure tavolari non basta presentare una semplice visura indicante l&#8217;iscrizione della societ\u00e0 estera.<\/p>\n\n\n\n<p>b) per le procedure al Registro delle Imprese invece visure per estratto da Registri pubblici (esteri) vengono accettate, se tali registri rivestono una funzione simile a quella del&nbsp;<em>Handelsregister<\/em>&nbsp;(Registro delle Attivit\u00e0 Economiche) tedesco (ad esempio avviene in Svizzera). Non chiaro \u00e8 se sia consentito ad un notaio tedesco emettere una attestazione certificante le competenze di rappresentanza (<em>Vertretungsbescheinigung<\/em>) per una societ\u00e0 estera, con l&#8217;efficacia richiesta dal \u00a7 21 BnotO. L&#8217;opinione prevalente \u00e8 a favore, anche se con la limitazione parziale che il Registro estero deve corrispondere &#8211; quanto a funzione legale &#8211; a quella del&nbsp;<em>Handelsregister<\/em>. Se per\u00f2 la societ\u00e0 estera \u00e8 iscritta anche al&nbsp;<em>Handelsregister<\/em>&nbsp;attraverso una sua filiale, allora il notaio tedesco potr\u00e0 emettere una certificazione dei diritti di rappresentanza sulla base delle iscrizioni presenti e riguardanti la filiale.<\/p>\n\n\n\n<p><strong>4. Ci sono atti che possono essere ricevuti solo da un notaio nazionale?<\/strong><\/p>\n\n\n\n<p>Non ci sono dubbi che dichiarazioni di assoggettamento ad esecuzione forzata e di trasferimento immobiliare secondo il diritto tavolare devono essere assolutamente effettuate con atto pubblico notarile da un notaio tedesco. Anche nel settore commerciale l&#8217;opinione prevalente \u00e8 che procedure riguardanti societ\u00e0 tedesche possano essere ricevute solo da un notaio tedesco. Il diritto applicato comunque sar\u00e0 quello che regola la persona (giuridica), e quindi del luogo ove l&#8217;amministrazione della societ\u00e0 effettivamente ha luogo. \u00c8 il diritto che regola la persona (giuridica) a definire tutti i suoi rapporti societari, in modo esclusivo. Quindi tutti gli atti riguardanti negozi di una societ\u00e0 tedesca (costituzione, delibere assembleari, contratti di fusione, cessione, ipotecari, ecc.) possono essere ricevuti solo da un notaio tedesco. Anche se ci\u00f2 \u00e8 ancora oggetto di dibattito.<\/p>\n\n\n\n<hr class=\"wp-block-separator\"\/>\n\n\n\n<p><a href=\"http:\/\/kunden.as2.at\/158\/?m=2&amp;sub_id=134&amp;page=1&amp;nid=9387#_ftnref1\">[1]<\/a>&nbsp;<em>N.d.T.: &#8220;<strong>Bef\u00e4higung zum Richteramt<\/strong>&#8220;= autorizzati ad esercitare il ruolo di magistrato in Germania sono tutti i giuristi, che abbiano assolto positivamente sia il 1. Esame di Stato al termine degli studi, che il 2. Esame di Stato, a conclusione di un periodo di pratica in una professione giuridica. Tali persone sono indicate in genere con &#8220;<strong>Rechtsassessor<\/strong>&#8221; o anche&nbsp;<strong>Assessor juris<\/strong><\/em>.<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"<p>Obblighi di forma e riconoscimento di atti esteri GERMANIA<\/p>\n","protected":false},"author":1,"featured_media":0,"comment_status":"closed","ping_status":"open","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"advgb_blocks_editor_width":"","advgb_blocks_columns_visual_guide":"","site-sidebar-layout":"default","site-content-layout":"default","ast-global-header-display":"","ast-main-header-display":"","ast-hfb-above-header-display":"","ast-hfb-below-header-display":"","ast-hfb-mobile-header-display":"","site-post-title":"","ast-breadcrumbs-content":"","ast-featured-img":"","footer-sml-layout":"","theme-transparent-header-meta":"default","adv-header-id-meta":"","stick-header-meta":"default","header-above-stick-meta":"","header-main-stick-meta":"","header-below-stick-meta":""},"categories":[49,2],"tags":[],"acf":[],"author_meta":{"display_name":"admin","author_link":"https:\/\/notarcomitato.com\/it\/author\/daniel_z2gy5a1k\/"},"featured_img":null,"yoast_head":"<!-- This site is optimized with the Yoast SEO plugin v19.2 - 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